阿联酋,卡塔尔和沙特阿拉伯的违约金

经过 哈里特·詹金斯,K&L Gates, Doha

介绍

约定的违约金(LDs)在整个海湾地区和英国普通法管辖范围内的立场上有很大不同。

劳工组织的普遍出发点在合同中;当事方应预先确定在(特定的)违约事件(通常是较晚完成)中承包商应向雇主支付的损害赔偿率。出于本文的目的,我们仅在延迟赔偿的范围内考虑劳工赔偿,因此,如果延迟项目完成,则雇主可以向承包商索要固定的补偿金。

中东大陆法系司法管辖区的位置与英国普通法体系中所理解的位置有很大不同。人们普遍接受的是,英国申博娱乐手机版通常非常不情愿超越合同立场,也不愿公开任何对劳工处的商定立场。[1]  但是,在整个海湾地区,不同的民法典授权申博娱乐手机版(和法庭)审理当事方的合同,并根据实际损失和公平原则调整延误损害赔偿。

本文讨论了海湾三个司法管辖区(即阿拉伯联合酋长国,卡塔尔和沙特阿拉伯)对LD的不同待遇,并揭示了各方对于延迟赔偿的期望。 [2]

合同规定的“标准”

首先,我们看一下在海湾地区广泛采用的FIDIC。 FIDIC(红皮书和黄皮书)第8.7条明确允许延迟赔偿:

“如果承包商不遵守 Sub-Clause 8.2 [完成时间], the Contractor shall 受第2.5条[雇主的要求]约束 为此违约金向雇主支付延迟赔偿金。 

然而, 本款规定的应付款总额不得超过延误赔偿的最大金额 (如果有) 投标书附录中所述……”

根据FIDIC,当事各方可在订立合同之前就延迟损害赔偿的水平以及任何上限达成一致。

这种起草的目的是让当事方可以确定(i)承包商的潜在责任(以便他可以为此风险定价),以及(ii)雇主有能力在发生延误的情况下向承包商追回规定的损害赔偿(为避免不得不证明其实际损失是由违约造成的)。

但是,当事方必须在“完成时间”中明确定义他们的意图,因为延迟赔偿只会从承包商未能在此期限之前开始产生。此外,当事方在合同中设定延迟损害赔偿的水平时应保持谨慎,以便确保自己是“真实,合理的损失前期估计”,而不是罚款,以便得到维持。

卡塔尔

对于那些采用FIDIC的人,根据我们的经验,第8.7条通常不会在卡塔尔进行任何实质性的修改。因此,当事方允许延误损害赔偿,并应按照《民法》由卡塔尔申博娱乐手机版(或适用卡塔尔法律的法庭)以下述方式执行。

卡塔尔民法典中关于延误和适用LD的特定规定如下: [3]

第265条 规定了双方商定的卡塔尔最不发达国家原则。

第267条 规定LD是一种详尽的延误补救措施,并且如果承包商没有严重错误或欺诈,则雇主的索赔仅限于合同中约定的最大延误赔偿额,并且不能就延误索赔额外的一般损失。

第256和266条 为承包商就所要求的LD提供辩护。承包商必须证明(i)没有遭受任何损失,或者(ii)遭受的实际损失大大少于索赔的合同金额,或者(iii)延误是由于超出其控制范围的事项引起的。因此,申博娱乐手机版可以“忽略”合同,并有权减少应付给雇主的违约金,无论双方是否同意。

进一步, 第257条 因延误而分摊过失并在因果关系中断的情况下通过减少或不允许延误赔偿来给予承包商一些保护,其中(i)雇主由于自身过错导致承包商延迟完成,或(ii)承包商可以表明其过错已被雇主所取代。

阿拉伯联合酋长国(UAE)

阿联酋的职位与卡塔尔类似,但有一个主要区别,根据阿联酋民法,申博娱乐手机版可以提高或降低LD级别:[4]

第390条 授权申博娱乐手机版或法庭改变当事人的协议,以反映雇主的实际损失状况。[5]

像在卡塔尔一样,承包商可以通过挑战对实际损失数字进行辩护。但是,明显不同的是,阿联酋申博娱乐手机版有权裁定增加赔偿额,以反映遭受的实际损失。在这种情况下,雇主要承担证明损失和要求获得更高级别LD(比合同级别)更高的权利的负担。

能够从达成的协议中增加违约金的能力使承包商面临进一步未清偿损害的风险。实际上,与无法上调LD的其他辖区相比,这可能导致当事方花费更少的时间来计算和协商其LD中的LD级别。

沙特阿拉伯

在沙特阿拉伯的立场也必须与其他海湾国家完全分开看待。通常,LD是允许的,但是原则上除非真正发生损坏,否则不要求赔偿。

沙特阿拉伯伊斯兰教法的基本原则意味着 直接 可能会造成损失。

因此,沙特申博娱乐手机版在此法律框架内考虑了土地使用权;任何延误赔偿必须准确反映受损害方的实际损失。因此,如果赔偿金额超过所遭受的损失金额,申博娱乐手机版将不愿接受赔偿的规定。

正在申请 第48和49条 根据政府招标和采购法,沙特阿拉伯的申博娱乐手机版不太可能支持其认为过高的任何预定LD索赔(对于大多数建筑合同而言,最高为合同价值的10%),无论双方是否事先签订了合同协议。

结论

整个海湾地区的司法管辖区对待违约赔偿金概念的方式存在明显差异,各方在谈判合同时应考虑这些概念,尤其是:

  • 沙特阿拉伯-LD通常以合同价值的10%为上限。申博娱乐手机版可以对商定的赔偿水平进行下调,以反映所遭受的实际损失,而不考虑当事方的合同协议;
  • 阿联酋–申博娱乐手机版可能会提高或降低商定的土地补偿金水平,以反映实际的损失状况,如果发生延迟违约,承包商可能面临违约金和未清算损失的风险;和
  • 卡塔尔–如果当事人的实际损失大大低于预定的违约金水平,则申博娱乐手机版只能减少根据合同索赔的违约金的数量。

从表面上看,与英国普通法申博娱乐手机版相比,在海湾地区,仲裁庭或大陆法系申博娱乐手机版在约定违约金上可能会有更多的余地。尽管如此,强大的概念 必达 (“必须遵守协议”)在整个海湾地区都是坚定的,也是国际法的一项重要原则。

因此,我们的经验是,实践中申博娱乐手机版在忽略当事人的“违约赔偿金”条款方面行动缓慢,并且通常会尝试遵守当事人的合同,除非有证据表明要求赔偿的损害赔偿水平明显超过实际损失受了。


 

[1] See Azimutti-Benetti诉Healey [2010] 可以说,这被认为是英国申博娱乐手机版不干预做法的最高水准,并且 El Makdessi诉Cavendish Square Holdings [2013] 上诉申博娱乐手机版对评估LD条款是否“夸大和不合情理并起主要威慑作用”进行更广泛的测试。

[2] 请注意,本文引用的法律的官方语言是阿拉伯语。因此,尽管确实存在某些法律的英文译本并用于本文目的,但这些译本是非官方的译本,始终以该法律的原始阿拉伯文本为准。

[3] Law No (22) of 2004

[4] Law no. 5 of 1985

[5] 阿联酋申博娱乐手机版已经考虑到了查看当事方合同并反映遭受的实际损失的权利,例如,高级联邦申博娱乐手机版,2004年6月1日(民事)案25/24(民事),阿联酋高级联邦申博娱乐手机版在阿布达比根据《民法》第390(2)条解释了其立场,内容如下: “建筑合同中包含的延迟罚款条款实质上不超过商定的补偿概算,如果承包商未履行或延迟履行合同义务,补偿概算将会到期。根据《民法典》第390条,这还不够–约定的补偿到期–仅建立故障要素。此外,还应确定另一方遭受的损失。如果承包商成功确定没有损失,则应废除约定的赔偿。”

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